Existen mecanismos contractuales para proteger los intereses que se realicen de socios o accionistas, sean mayoritarios o no, cuando se produzcan ofertas de adquisición de acciones o participaciones, y las decisiones de venta de unos u otros pueden perjudicar los intereses del resto. Así, el “drag along” (derecho de arrastre) y el “tag along” (derecho de acompañamiento) son mecanismos que buscan regular la relación existente entre las mayorías y las minorías mediante el establecimiento de reglas claras y específicas a seguir en caso de que surja alguna adquisición o enajenación de la sociedad con el fin de evitar que se produzcan problemas y posibles repercusiones en la operación y en la consecución de los objetivos de la sociedad.

El derecho denominado tag along o derecho de acompañamiento, protege derechos de minoritarios; mientras que el drag along o derecho de arrastre tendrá como fin brindar protección a los socios y/o accionistas mayoritarios. Ambos mecanismo descritos se plasman a través de cláusulas que se formalizan en contratos privados (pactos parasociales) o mediante cláusulas incluidas en el estatuto.

Tag along

Tag along o derecho de acompañamiento es aquel que tienen como finalidad proteger los intereses de los socios o accionistas minoritarios mediante el otorgamiento del derecho a enajenar su participación accionaria en la sociedad, cuando algún socio o accionista mayoritario decide enajenar su participación accionaria. Dicho acto permite al socio o accionista minoritario poder unirse a la transacción bajo las mismas condiciones que el accionista mayoritario que vende.

En estos casos, el que vende tiene que comunicar a los minoritarios la existencia de un comprador, así como los términos de la negociación con el objetivo de que el minoritario tenga la opción de enajenar su participación en la sociedad. Como es únicamente un derecho a vender en las mismas condiciones que el mayoritario, se debe acoger a las condiciones acordadas con el vendedor por el mayoritario. Si bien es potestativo del minoritario, este derecho (que debe estar establecido en un contrato o en el estatuto, ya que no se aplica de manera automática por no estar contemplado en la ley) beneficia al minoritario que quiere aprovechar las condiciones de venta ya que de no hacerlo podría quedar en una posición desfavorable frente a la compra de acciones por parte de un tercero

Drag along

En cambio, drag along o derecho de arrastre es el mecanismo que permite exigir a los socios o accionistas minoritarios la enajenación de su participación accionaria en la sociedad, cuando los compradores tengan como propósito la adquisición de la totalidad de la acciones en circulación.

Muchas veces, el comprador al hacer su oferta al mayoritario pone como condición el hecho de adquirir no sólo el paquete accionario mayoritario, sino que quiere adquirir la totalidad de las acciones. Este derecho asegura que la venta de las acciones se realice por la totalidad del paquete accionario (incluidos los minoritarios, que tienen la obligación contractual de vender su participación en la sociedad adquirida) en las condiciones pactadas y otorga al minoritario la igualdad de condiciones que las que ostenta el mayoritario. Si bien podrían existir limitaciones legales, sobre todo frente a la posibilidad de aplicar el drag along, se podrían establecer mecanismos de sanción a través de pactos parasociales que permitan asegurar el compromiso adquirido.

Estos dos derechos se anticipan a la posible enajenación o adquisición de sociedades y establecen reglas claras para todos los partícipes en el evento de que esto suceda, lo que podría evitar, en muchos casos, inconvenientes entre socios o accionistas o incluso con terceros interesados en la adquisición de una compañía.

Advertencia: El boletín de Pérez, Bustamante & Ponce no es ni podrá ser usado como asesoría u opinión legal, en vista de que se trata de un documento puramente informativo.

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