En las transacciones para la adquisición de negocios (ya sea mediante la compra de una compañía o la compra de activos y pasivos) los compradores disponen de dos mecanismos principales para proteger su inversión: (i) el Due Diligence; y, (ii) la Reps & Warranties. A continuación describimos en qué consiste cada una de ellas y cómo protegen al comprador.

Due Diligence

El Due Diligence o la debida diligencia es un proceso activo de investigación de la situación legal y financiera de un negocio, en donde el comprador analiza cada uno de los principales aspectos del negocio a fondo, con el fin de determinar los principales riesgos.

Los resultados del Due Diligence se traducen de dos maneras a los contratos de la transacción, (i) mediante el ajuste del precio – pues el conocer la realidad financiera del negocio y los riesgos legales inherentes al mismo son esenciales para su valoración – y (ii) mediante el establecimiento de ciertos Covenants – compromisos de hacer o dejar de hacer ciertas cosas a fin de neutralizar o reducir los riesgos – que además suelen configurarse como condiciones para el cierre de la transacción.

Reps & Warranties

La Reps & Warranties o las declaraciones y garantías es, en contraposición al Due Diligence, un proceso pasivo por parte del comprador, y donde la carga se traslada al vendedor. Estas declaraciones y garantías se utilizan para determinar claramente el entendimiento del comprador respecto del negocio. Mediante la Reps & Warranties el vendedor certifica la condición del negocio, a través de declaraciones generales respecto del mismo (así, por ejemplo, el vendedor declara que el negocio tiene todos los permisos administrativos necesarios para su operación). Dichas declaraciones pueden, no obstante, estar sujetas a excepciones, las cuales deben ser claramente identificadas (en las llamadas Disclosure Schedules o los anexos de divulgación). Es de interés del vendedor incluir con prolijidad todas las excepciones a la Reps & Warranties, pues si se omiten divulgaciones importantes, estas se consideran misrepresentations y pueden conllevar un ajuste al precio en beneficio del comprador.

Ambos mecanismos descritos, el Due Diligence y la Reps & Warranties, son complementarios, y en los procesos de M&A generalmente se realizan ambos para proteger de la manera más amplia posible a un comprador. Dependiendo de varios factores se puede dar mayor importancia a una de estas figuras sobre la otra, pero el objetivo de ambas es que el comprador tenga la mayor claridad posible respecto del negocio que adquiere, y poder ajustar su oferta en el caso de que ese entendimiento sea equivocado.

Advertencia: El boletín de Pérez Bustamante & Ponce no es ni podrá ser usado como asesoría u opinión legal, en vista de que se trata de un documento puramente informativo.

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